浅议我国行政复议制度存在的缺陷及改进

王胜宇


　　1 行政复议制度存在的问题及原因分析
　　1.1 对行政复议的性质定位不明确
　　行政复议的性质关系到行政复议立法的价值取向，也关系到整个行政复议制度的构架，以及行政复议工作的发展方向。因此，对行政复议正确定性非常重要。一直以来，对行政复议的性质定位主要存在两种观点：一种观点认为行政复议制度，是行政机关内部上级对下级的层级监督和纠错机制，称为“监督说”；另一种观点认为，行政复议制度是一种行政救济制度，是行政管理相对人对行政机关所作的具体行政行为有异议时，申请复查及纠正的救济制度，属于通常所说的“民告官”的范围，称为“救济说”。虽然二者并不对立，但层级监督是行政机关的内部行为，在性质上以行政手段为主导；而“救济”是外部行为，独立于行政执法机关之外，在性质上以司法手段为主导，理论上二者不能共存。
　　1.2 行政复议范围还需完善
　　随着社会生活的发展，出现了一些新情况，有些界限需要进一步明确，特别是有些热点、难点问题。如:《行政复议法》没有将内部行政行为纳入行政复议范围，因而导致公务员合法权益受到侵犯时，不能得到及时、有效的救济。保护公务员的合法权益与保护普通公民的合法权益一样，两者都应该有充分的救济途径和救济手段。国家公务员虽然可以通过行政申诉来维护自己的合法权益，但申诉与行政复议制度的功能不可同日而语，后者的救济更加有效。《行政复议法》将公务员合法权益的救济排除于复议之外，这是我国行政复议制度的一大缺陷。随着我国加入WTO，在司法行政方面也相应的出现了一些新问题，这也迫切要求我们完善《行政复议法》，与国际接轨。
　　1.3 行政组织机构设置不合理，工作机制不顺畅，且缺乏独立性
　　按照复议法规定，我国的行政复议机构是各级行政复议机关的法制工作机构。从表面上看，法制工作机构不同于行政机关内部的其他执法机构，较之其他业务机构相对独立，从而在复议审查过程中主持人与执法者身份相分离，从而体现法律审查中的自然公证法则。但从行政组织结构上看，它在组织关系上与其他内设机构并无太大区别，因而在承办具体复议事项时难免由于行政机关内部的上下级领导关系而受部门利益或偏私的影响，其复议活动实际上无法独立进行，从而无法保证在复议审查中的公证、中立的立场。而这种设置上的缺陷，直接导致的结果就是复议工作机制的不顺畅。
　　1.4 行政复议与行政诉讼衔接不畅，增加累诉
《行政复议法》与《行政诉讼法》是相互衔接相互配套的法律制度，行政裁决——行政复议——行政诉讼是完整的行政及救济的程序，行政管理相对人在合法权益受到侵害时，可以选择先申请行政复议，寻求行政救济；对行政复议结果不服，再向法院起诉，寻求司法救济；也可以直接向人民法院起诉，除法律规定复议前置的以外。但在实际情况中，两者并没有衔接好，主要体现在：①行政复议申请范围与行政诉讼的受理范围没有衔接好；②对行政复议机关作出的“不予受理决定”该不该提起诉讼问题没有衔接好；③在对具体行政行为的合理性审查上相互矛盾。 　
　 2 对行政复议制度改革的思考
　　
　　行政复议制度是适应社会主义市场经济发展、寄寓于社会主义政治的法律规范，在社会全面进步和我国加入WTO的新形势下，必须本着与时俱进的科学态度，在总结过去的经验与不足的基础上，借鉴国外相关制度的成功典范，结合我过的国情，顺应现代行政法的发展方向，进行必要的改革，全面加强行政复议建设，以此推进依法行政的进程，维护法律公正统一。
2.1 在性质上，要对行政复议制度作准确和明确的定性
　　对行政复议制度的准确且明确的定性是行政复议制度发挥作用的前提。从理论看，首先，行政复议从性质上分析，政复议都是作为法院司法救济以外的一种行政救济制度存在；其次，行政复议的启动应以申请人提出申请为前提,不告不理,是被动的监督；再次,从行政复议表现形式看,它是一种居中裁决行为,是行政复议机关在申请人和被申请人两个平等当事人之间进行居中裁决的司法行为,而不是行政机关内部的单向监督行为。从实践看,行政复议实行全面审查原则,通过对案件的审理,纠正行政机关的违法或不当的行政行为,是行政复议的职责所在。将行政复议定性为行政救济制度,也并非一定走全盘司法化道路,行政复议不必通过搬用司法机关办案程序来体现救济性质,完全可以有自己的特色,但必须坚持机构的独立并有严格的程序。
　　2.2 适应新形势的需要，从实体上适当扩大行政复议的受案和审查范围
　　行政复议法通过概括、列举、排除三者结合的方式确定行政复议的范围并将部分抽象行政行为纳入可复议的范围之中,这是我国行政复议制度的重大创新与进步,但随着我国加入世贸组织后目前我国行政复议的范围仍然较窄,需要进一步扩展。行政复议领域的拓宽可能会涉及两个比较大的方面,一是申请人资格的标准需要大大放宽,只要是受行政机关行政行为影响的个人、企业或其他团体、组织,都可以提出行政复议申请;二是行政行为的范围也要放宽，不但具体行政行为可以提起行政复议申请,抽象行政行为也应当可以提起行政复议申请。同时我国行政复议法把内部行政行为排除在行政复议的范围之外,这种做法容易导致公务员合法权益受到侵犯时得不到行政复议的救济,也与现代行政法治的平等精神相背驰。因此,有必要把内部行政行为纳入行政复议的范围。
　　2.3 建立行政复议的回避制度和听证制度
　　为了加强对行政复议行为本身实行有效的监督，首先要建立行政复议的回避制度，如果行政复议人员是当事人或当事人的近亲属或有其他的利害关系，可能影响行政复议的公正性，当事人有权要求其回避，或其应当自行回避。其次要建立行政复议的听证制度，对于案情重大、复杂，涉及利益面广影响力较大的行政复议案件必须适用听证程序。听证一般应公开进行，但如果涉及到国家秘密、商业秘密、个人隐私的案件，听证可以不公开进行，但听证内容必须以笔录的形式保存下来。
　　2.4 理顺行政复议制度与行政诉讼制度的关系
　　这需要把行政复议制度和行政诉讼制度联系在一起,通盘考虑。①不要把行政复议行为作为一种普通的具体行政行为来对待。行政复议机关因事实不清,使用法律错误,程序违法等原因作出撤销下级机关的具体行政行为并责令重作具体行政行为的复议决定,当事人不服的,人民法院应当不受理或不做实质审查。②行政复议机关在行政诉讼中不作被告。无论行政复议机关作出维持还是撤销的行政复议决定,都不得以行政复议机关为被告提起行政诉讼,这样做有利于行政复议机关打消顾虑，更好地发挥作用。③为提高效率,避免烦琐程序,行政复议机关对因罚款,涉及财产关系的裁决,补偿决定,收费通知等类型具体行政行为违法而引起的复议案件,行政复议机关应当直接变更,而不得作出撤销并责令其重新作出具体行政行为的复议。


北安市人民法院 王胜宇
山东省淄博市人民政府


淄博市妇幼保健保偿管理办法（2004年修正）


（1992年11月30日淄政发[1992]211号公布 根据2004年6月14日淄博市人民政府令第43号公布，自2004年8月1日起施行的《淄博市人民政府关于修改〈淄博市妇幼保健保偿管理办法〉等15件市政府规章的决定》修订）



第一章 总则

第一条 为了控制人口数量，提高人口素质，确保妇女儿童身体健康，根据国家有关规定，结合我市实际，制定本办法。

第二条 保健保偿服务系指符合入保条件的妇女、儿童（○—七岁）向其所属住地的妇幼保健机构交纳一定数额的保偿金，由妇幼保健机构为其提供相应服务，保偿对象在保偿期限内患保偿范围内疾病，由妇幼保健机构向保偿对象支付一定数额的赔偿金。

第三条 各级卫生行政部门负责辖区内妇女、儿童保健保偿服务的管理工作。

各级卫生行政部门应成立保健保偿服务业务技术指导组织，负责本地保健保偿服务业务技术指导、人员培训、质量检查及承担卫生行政部门委托的技术鉴定工作。

第四条 各级妇幼保健机构开展保健保偿服务，负有执行本办法的责任和义务。

第二章 保健保偿服务内容

第五条 保健保偿服务对象：

（一）经婚前检查医学证明身体健康，允许结婚和生育的男女双方；

（二）怀孕十二周至产后四十二天的妇女；

（三）无明显先天遗传性疾病、传染病、后天获得性免疫疾病及其它影响保偿疾病的自出生至七岁儿童。

第六条 保偿期限可分为以下三段：

（一）婚姻保健；

（二）怀孕十二周至产后四十二天的妇女及出生至四十二天新生儿；

（三）四十二天新生儿至七岁儿童。入保对象可自愿选择分段保健保偿或母子全程保健保偿。

第七条 儿童计划免疫可同儿童保健保偿实行一体化管理。

第八条 入保对象必须到所属妇幼保健机构或其委托单位参加保偿，按时接受保健服务。

第九条 承担保健保偿任务的单位，要按照妇幼保健工作有关规定，为入保对象提供优质程序化保健服务，主要履行以下职责：

（一）按照婚姻保健工作常规要求做好婚前保健与健康查体，婚前教育，婚育指导，优生咨询及指导工作。

（二）对孕妇进行孕期保健及科学育儿教育，并登记建册进行系统保健。全孕程按规定进行十二次孕查和三次血尿检查，对高危孕妇进行专案管理。

（三）根据孕妇的预产期及胎位情况，适时指导其到指定的医院分娩，实行科学接生。

（四）对产妇及新生儿进行三至五次访视，产后四十二天进行母婴查体一次。访视情况应记录于孕产妇保健手册。

（五）根据儿童各期特点，指导其家长实行科学育儿和早期教育，对儿童实行四、二、一查体（全程共十二次）。检查项目按“儿童查体表”实施，对体弱儿进行专案管理。

第十条 对民政救济对象可免费提供保健服务。

第十一条 任何单位或个人未经区县以上卫生行政部门批准，不得开展妇幼保健保偿服务。

第十二条 参加保健保偿者，根据保健保偿期限、保健服务内容、保偿范围交纳保偿金，其标准由市物价部门核定。

第三章 保偿金的交纳使用与管理

第十三条 入保对象向妇幼保健机构交纳保偿金（包括保健保偿金及风险赔偿基金），妇幼保健机构必须向入保对象出据由财政部门统一印制的收费凭证。

第十四条 享受公费医疗或劳保医疗的对象所交纳的保健保偿服务费，由承担其公费医疗或劳保医疗的单位按有关规定予以报销。

第十五条 保偿金的管理使用：

（一）保偿金额的85％留乡镇卫生院。其中2％作为婚姻登记机关管理费，98％作为保健保偿服务费、各种检查费、技术鉴定费及责任赔偿准备金等。

（二）保偿金额的12％交区县妇幼保健站作为表册印刷、技术鉴定、妇幼保健人员的业务技术培训费等。

（三）保偿金额的3％交市卫生局作为保健保偿业务技术指导、技术鉴定和表彰奖励等费用。

第十六条 对妊高症、胎位性难产（横位、臀位）、产褥感染、新生儿破伤风、新生儿窒息、产伤疾病的治疗，由妇幼保健保偿单位承担一百元（含一百元）以内的医疗费。未经保健保偿单位批准擅自外出诊疗者，其费用自理。

第十七条 保偿金按专项资金管理，收支履行财务手续，专款专用。

第四章 赔偿与退保

第十八条 因保健医生的技术或责任原因，发生下列情况的，由保偿单位按照下列标准给予一次性经济赔偿：

（一）孕妇胎位发生臀位、横位异常的，按照保健保偿费的一倍赔偿；

（二）孕产妇发生子病的，按照保健保偿费的二倍赔偿；

（三）产妇Ⅲ度会阴裂伤的，按照保健保偿费的二倍赔偿；

（四）新生儿破伤风的，按照保健保偿费的六倍赔偿，产妇患破伤风的，按照保健保偿费的十倍赔偿；

（五）因破伤风致使四十二天以内的新生儿死亡的，按照保健保偿费的十倍赔偿；

（六）因直接产科原因致孕产妇死亡的，按照保健保偿费的三十倍赔偿，非直接产科原因（不包括意外死亡）的，按照保健保偿费的十至十五倍赔偿；

（七）小儿Ⅲ度营养不良的，按照保健保偿费的二倍赔偿；

（八）小儿重度营养性缺铁性贫血的，按照保健保偿费的二倍赔偿。

第十九条 保偿对象具备多项赔偿条件的，按其中最高一项标准赔偿。

赔偿费从保健保偿单位的保偿金中支付。

第二十条 保偿对象的各种疾病治疗及孕产妇分娩的费用属于公费医疗、劳保医疗者按有关规定报销，其余人员费用自理或按本单位有关规定执行。

第二十一条 保偿对象在保偿期限内，符合本办法第十八条规定的赔偿条件，可向保偿单位提出书面赔偿申请，并抄送保偿单位所属区县卫生行政部门。保偿单位在接到申请十日内，向申请人作出是否赔偿的答复。

第二十二条 保偿对象对保偿单位作出的结论不服，可向区县卫生行政部门申请技术鉴定，同时交纳鉴定押金五十元。区县卫生行政部门接到申请十五日内，组织技术鉴定并作出结论。

第二十三条 保偿对象如对区县级技术鉴定不服，可向市卫生行政部门申请技术鉴定，市级鉴定结论为最终结论。妇幼保健保偿单位应向各级保健保偿服务技术鉴定单位提供有关资料、证据。

第二十四条 经鉴定应当赔偿的，鉴定费由保偿单位支付；鉴定结论为不予赔偿的，鉴定费从鉴定押金中支付，不足部分由保偿单位支付。

第二十五条 保偿对象凭“保健手册”及书面鉴定结论领取赔偿金。

第二十六条 保偿对象发生下列情况之一的，不予赔偿：

（一）保偿对象未按责任医生要求和指定地点接受检查而发生赔偿内疾病或死亡的；

（二）入保孕产妇未在保偿单位指定的地点分娩而发生母婴赔偿内疾病或死亡的；

（三）患其他非保偿疾病或死亡的。

第二十七条 保偿对象具备下列条件之一的，可以退出保偿，保偿单位按截止日期退还一定数额的保偿金：

（一）因故迁出原居住地（乡、镇、街道），不能继续接受保健保偿服务的；

（二）入保对象因非保偿疾病死亡的；

（三）早期终止妊娠者；

（四）因病住院半年以上的。

第二十八条 在保偿期限内享受过经济赔偿的保偿对象，退保时不再退还保健保偿服务费。

第五章 奖惩

第二十九条 对在保健保偿服务工作中做出突出贡献的单位和个人，由卫生行政部门或人民政府给予表彰、奖励。

第三十条 对因责任原因引起赔偿的单位和个人，卫生行政部门应给予批评教育，情节严重者给予经济处罚、行政处分。

第三十一条 发生责任事故者，或保偿单位及其人员涂改、丢失、隐匿、伪造、销毁与赔偿鉴定有关资料的，按照国务院颁布的《医疗事故处理办法》和《山东省实施〈医疗事故处理办法〉细则》有关规定处理。

第三十二条 对未经区县以上卫生行政部门批准开展妇幼保健保偿业务服务的单位或个人，按《山东省个体开业医管理办法》和《淄博市医疗机构管理办法》处理。

第三十三条 本办法自发布之日起施行。