从一则案例中看格式条款的理解

谢斌


案例：
　　高某到某饭店用餐，因该饭店没有高某要的酒水，高某遂到外面超市购买了酒水。当高某用餐完毕结账时，饭店告知高某，消费者不能自带酒水,如自带酒水则要收取开瓶费。高某不解，饭店服务员则指着墙上的"谢绝自带酒水"的告示要求收取高某的"开瓶费"。　
从上面这则小案例中，我们该如何理解和掌握格式条款的应用及维护自身的合法权益。
分析：
　　格式合同由于其便捷的交易方式。在当今世界各国已经广泛存在。格式合同条教的产生和发展，是市场经济高度发达的产物。根据《合同法》第39条第2款规定：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。而不是与格式条款提供方处于平等协商的地位。格式条款有两个特点：第一，格式条款总是一方预先拟定的。第二，不与合同对方当事人进行磋商。因此，相对方只能对格式条款表示完全同意或拒绝，相对人在订约中实质上处于附从地位。为保障相对人的合法权益，《合同法》第３９条第１款规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。对格式条款予以特别的规制。
　　首先，格式条款无效的情况。1、免除格式条款提供方的责任、加重相对方责任、排除相对方主要权利的，该条款无效。依照《合同法》第４０条规定，格式条款除因具有与其他非格式条款相同的无效原因而无效外，提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 2、造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。 3、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益4、以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定；5、违反提请注意义务、说明的义务的，提供格式条款的一方须予以说明，以便相对人决定是否同意接受该条款。若提供格式条款的一方未以合理的方式提请对方注意，或者虽提请对方注意但未应对方的要求予以说明，则该格式条款不生效。
　　其次，格式条款解释的特殊要求。《合同法》第４１条规定：对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的 解 释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。依照此规定解释格式条款要注意三个方面：1、通常理解解释。通常的理解，是指通常情形下会订立该合同的一般人的理解，不能按照提供格式条款的一方的特别理解来解释；2、作不利于格式条款提供方的解释。为了保护格式条款提供方的相对方的利益，因为相对方总是处于一种弱势地位。如果一方当事人所提出的合同条款含义不清，则应作出 对 该 方当事人不利的解释；3、格式条款和非格式条款并存时注意事项。格式条款是由一方提供而未经协商的，非格式条款是由当事人双方协商一致的，如果格式条款与非格式条款不一致，实际上是当事人双方以其合意排除了格式条款的适用。
再次，格式条款制作人义务。
　　1、公平制定义务是指格式条款制作人在拟定格式条款的内容时，应当根据公平的原则订立的格式条款类型。格式条款的内容单方拟定，不与对方当事人协商而制作的。若只考虑制作人的利益，忽视公平合理原则，那么就会损害向对方的合法的权益。凡是违反第4条所确定的公平原则的格式条款。其法律效力受到限制。
　　2、制作人的提醒义务。主要是指在利用格式条款订立格式合同时，格式条款的提供者应当提醒对方当事人注意避免或者限制其责任的条款，以使对方当事人能够在知悉和了解免责或限制条款内容的前提下，作出是否订立合同的选择决定。特别是免责条款，是指完全免除格式条款提供者某一方面责任的条款。若提供格式条款的一方未以合理的方式提请对方注意，则该格式条款不生效。向对方要注意制作人提请注意的程序、提请注意的时间、注意的方法、提请注意的文件是否清晰明白，不被污损、
　　3、制作人的说明义务和附随义务。说明义务是指在利用格式条款订立格式合同的过程中，如果对方当事人要求对免责或者限责条款作出说明，格式条款的提供者应当按照要求向其作出说明，使之能够理解免责或者限责条款的内容与意义。合同法第60条第2款规定：“当事人应当遵守诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务。”若制作方提请相对方注意但未应相对方的要求予以说明，则该格式条款不生效。格式条款提供者凡是没有在签订合同之前或签订合同的同时，向承诺方履行合理提示和说明免责条款的义务，该免责条款应当视为不成立。
　　格式条款的应用是一把双刃剑，我们应当利用其好的一面，取其精华，去其糟粕。从法律上规范格式条款的应用，使其适用经济社会的发展。


荔浦县人民法院 谢斌
湖南省株洲市人民政府办公室


株洲市人民政府办公室关于印发株洲市被征地农民和城中村改造安置人员就业培训和基本生活保障实施办法的通知

株政办发〔2010〕28号


各县市区人民政府，云龙示范区管委会，市直有关单位：
　　《株洲市被征地农民和城中村改造安置人员就业培训和基本生活保障实施办法》已经市政府研究同意，现予以印发，请认真执行。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○一○年十月十一日

株洲市被征地农民和城中村改造安置人员就业培训和基本生活保障实施办法

　　第一条　为妥善解决被征地农民和城中村改造安置人员的基本生活和长远生计问题，维护社会稳定，促进经济和社会健康发展，根据《中华人民共和国土地管理法》、《湖南省人民政府办公厅转发省劳动保障厅关于做好被征地农民就业培训和社会保障工作指导意见的通知》（湘政办发〔2007〕35号）、湖南省政府办公厅《关于解决未参保人员参加企业职工基本养老保险有关问题的通知》（湘政办发〔2009〕4号）等法律、法规和政策规定，结合我市实际，制定本实施办法。
　　第二条　本实施办法所称被征地农民，是指由国家依法征收或征用农民集体所有土地，而导致农民集体失地、少地，且在征地时依法享有农村集体土地承包权的在册农业人口。
　　本实施办法所称城中村改造安置人员，是指在本市建成区范围内，使用集体土地并以村民委员会为组织形式的农民聚居村落或街区改造后，身份转为城镇居民的农村村民。
　　本实施办法所称被征地农民和城中村改造安置人员就业培训和基本生活保障，是指国家将农民集体所有土地征为国有后，依照法律、法规和政策规定给予农民和集体经济组织合理补偿，并建立被征地农民和城中村改造安置人员就业培训、基本生活和社会保障制度，保障被征地农民和城中村改造安置人员的基本生活。
　　本实施办法适用对象为城市规划区域内符合条件的被征地农民和城中村改造安置人员。在城市规划区外，应对被征地农民在集体经济组织内进行调地安置或由当地政府进行异地安置，并将被征地农民纳入农村社会保障体系。对不具备生产生活条件地方的被征地农民，农村集体经济组织又无法进行调地安置，当地政府无法进行异地安置的，可参照本实施办法建立被征地农民社会保障制度。
　　大型水利、水电工程以及铁路、公路、水运等重点基础设施建设征地的补偿标准和安置办法，国务院、省人民政府另有规定的，从其规定。
　　第三条　被征地农民和城中村改造安置人员就业培训和基本生活保障工作涉及面广、政策性强、操作难度大，各县市区人民政府要加强领导，统一组织协调，各相关部门分工协作、密切配合。公安部门负责提供被征地农民人员名册；国土部门和农村土地承包管理部门负责被征地农民名单的核定和被征地农民社会保障资金的计算；财政部门负责被征地农民就业培训资金和基本生活保障资金的筹集、管理、划缴和拨付，并设立资金专户；劳动和社会保障部门负责被征地农民就业培训和基本生活保障资金的管理、发放；各县市区应在劳动保障部门设立被征地农民基本生活保障经办机构，安排工作人员、落实工作经费；民政部门负责符合条件的被征地农民相关社会救助工作；监察部门负责监督相关部门做好被征地农民就业培训和基本生活保障工作，并查处工作中出现的违法违纪行为；审计部门负责对被征地农民就业培训和基本生活保障费用收支情况进行审计。
　　被征地农民社会保障资金不到位的不得批准征地。
　　被征地农民和城中村改造安置人员所在乡（镇）人民政府、街道办事处应当积极配合，协助做好被征地农民和城中村改造安置人员就业培训和基本生活保障工作。
　　第四条　土地征收和城中村改造安置时，下列人员可纳入本实施办法基本生活保障对象：
　　（一）户口在农村集体经济组织，依法享有农村土地承包经营权并承担相应义务的常住人员；
　　（二）入学、入伍前符合第（一）项规定条件的在校大中专学生、现役义务兵及一、二级士官；
　　（三）服刑、劳教前符合第（一）项规定条件的服刑、劳教人员；
　　（四）父母一方符合农村集体经济组织成员条件，本人户口在本农村集体经济组织的未成年人；
　　（五）户籍虽然发生变化，但在集体经济组织中的权利、义务未发生变化的人员。
　　第五条　土地征收和城中村改造安置时，下列人员不得纳入本实施办法基本生活保障对象：
　　（一）历次征用土地中已转城安置或撤组改居的人员；
　　（二）户口在农村集体经济组织的国家机关或事业单位的在编工作人员；
　　（三）户口在农村集体经济组织，经有关部门按国家规定办理了离退休、退职领取社会养老金的人员；
　　（四）因其他原因将户口迁入本农村集体经济组织而未分责任田的寄住人口、暂住人员；
　　（五）法律法规另有规定不得纳入基本生活保障的其他人员。
　　第六条　严格被征地农民和城中村改造安置人员社会保障对象的确认程序。确定被纳入就业培训和社会保障工作对象，由被征地农民和城中村改造安置人员个人申请，所在的农村集体经济组织、村民委员会或村民小组讨论通过并公示，报乡镇人民政府（或街道办事处）初审，经县市区土地行政主管部门和农村土地承包管理部门审核，报县市区人民政府确定，再返回农村集体经济组织、村民委员会或村民小组公示后，报县市区劳动和社会保障部门办理登记手续。
　　第七条　建立台帐管理制度。土地行政主管部门对辖区范围内的农用地实行动态管理，建立农村集体经济组织耕地数量变化台帐，并做好相关统计工作；劳动和社会保障部门建立就业培训和基本生活保障的被征地农民的台帐；公安部门建立征地后居民台帐，并做好相关户籍管理工作。
　　第八条　被征地农民和城中村改造安置人员以土地征收或征用公告之日为基准时点，根据出生时间，将被征地农民和城中村改造安置人员划分为以下四个年龄段：
　　第一年龄段为16周岁以下（不含16周岁，16周岁以上的在校学生划为第一年龄段）；
　　第二年龄段为女性16周岁至45周岁（不含45周岁），男性16周岁至50周岁（不含50周岁）；
　　第三年龄段为女性45周岁至55周岁（不含55周岁），男性50周岁至60周岁（不含60周岁）；第四年龄段为女性55周岁以上，男性60周岁以上。
　　第九条　被征地农民和城中村改造安置人员基本生活保障资金按照国家、集体和个人共同负担的原则，其来源包括：
　　（一）新征建设用地按每平方米60元收取被征地农民社会保障费（基础设施和园区工业项目建设用地暂保持不变）；
　　（二）被征土地25%的土地补偿费；
　　（三）征地当年20%的国有土地使用权出让纯收益；
　　（四）被征地农民个人缴纳的养老生活保障费；
　　（五）被征地农民基本生活保障资金的利息及其增值收入；
　　（六）基本生活保障资金不足支付时由同级财政解决。
　　第十条　被征地农民和城中村改造安置人员基本生活保障资金主要用于：
　　（一）支付第二、三、四年龄段安置人员的社会保险补贴；
　　（二）支付第三年龄段安置人员的养老生活费；
　　（三）支付第二、三年龄段安置人员就业前的职业技能培训费（培训费按每人1000元标准从被征地农民基本生活保障资金中提交到劳动保障部门）；
　　（四）支付第三年龄段人员死亡后的丧葬补助费。
　　第十一条　被征地农民和城中村改造安置人员基本生活保障资金任何部门、单位和个人不得减免和缓交。基本生活保障资金纳入财政专户管理，专款专用，单独核算，任何部门、单位和个人不得挤占、挪用、截留、转借，确保被征地农民和城中村改造安置人员社会保障资金安全运营和保值增值。
　　第十二条　对分次征收农村集体经济组织部分土地，又无法以户为单位全部征收的，由农村集体经济组织按征收土地占总承包用地的比例换算出本次征收土地应纳入基本生活保障的人数。实行基本生活保障的被征地农民需以户为单位，且四个年龄段的比例应与征地前被征地农村集体经济组织各年龄段的人员结构比例相当。
　　征地后人均农业用地不足0.3亩（含0.3亩）的村（居）委会，经市或县（市）人民政府批准，可按规定全体村（居）整体参保。
　　第十三条　第一年龄段的被征地农民和城中村改造安置人员，按政策规定一次性发给征地安置补助费和土地补偿费。达到就业年龄后，即作为新生劳动力按规定参加相关的社会保险。
　　第十四条　实行基本生活保障的被征地农民和城中村改造安置人员，在土地征收和城中村改造安置时，必须及时纳入基本生活保障体系，并根据不同年龄段实行不同的保障标准：
　　（一）第二年龄段人员，享受不少于5年的社会保险补贴，即从16周岁起计算，按每超过2岁补助1年计算，最多不超过15年。未就业的被征地农民，按城镇企业职工灵活就业人员的养老保险办法，由基本生活保障资金给予社会养老保险补贴，每月补贴标准为全省统一规定的缴费基数的12%，个人按照全省统一规定的缴费基数的８%缴纳养老保险；招用第二年龄段的被征地农民，并与之签订一年以上期限劳动合同的单位，可申请享受养老保险补贴，补贴标准为被征地农民缴费基数之和的10%，最多不超过3年。第二年龄段人员达到退休年龄且累计缴纳养老保险费满15年以上的，办理退休手续，按月领取基本养老金。
　　第二年龄段人员的医疗保险，按城镇灵活就业人员政策以统筹地区前年度社会平均工资5%按年缴纳医疗保险费，其中个人缴纳2%，被征地农民基本生活保障资金补助3%，享受住院医疗保险待遇；其中距法定退休年龄不足15年的，由被征地农民基本生活保障资金按统筹地区前年度社会平均工资的5%补足相差年份的基本医疗保险费。大病医疗互助由个人承担。达到退休年龄后不再缴纳基本医疗保险费。
　　（二）第三年龄段人员，按照城镇企业职工灵活就业人员的养老保险办法一次性补缴15年社会养老保险，由基本生活保障资金给予社会养老保险补贴，每月补贴标准为全省统一规定的缴费基数的12%，个人按照全省统一规定的缴费基数的８%缴纳养老保险。第三年龄段人员今后到达法定退休年龄时按规定领取基本养老金。同时可按其达到第四年龄段的相差年数每年1000元的标准，由个人一次性缴纳养老生活保障费。其在第三年龄段期间，由基本生活保障资金按城镇居民最低生活保障标准按月发给基本生活费，基本生活费标准随城镇居民最低生活保障标准的提高而相应提高。
　　第三年龄段人员的医疗保险以城镇灵活就业人员政策按统筹地区前年度社会平均工资5%按年缴纳医疗保险费，个人缴纳2%、被征地农民基本生活保障资金补贴3%。大病医疗互助费由个人承担，享受住院医疗保险待遇；其中距法定退休年龄不足15年的，由被征地农民基本生活保障资金按统筹地区前年度社会平均工资的5%补足相差年份的基本医疗保险费，达到退休年龄后不再缴纳基本医疗保险费。
　　（三）第四年龄段人员，从农村集体经济组织交付土地次日起，按照城镇企业职工灵活就业人员的养老保险办法一次性补缴15年社会养老保险，由基本生活保障资金给予社会养老保险补贴，每月补贴标准为全省统一规定的缴费基数的12%，个人按照全省统一规定的缴费基数的８%缴纳养老保险，自缴费满15年之下月起按规定计发基本养老金。
　　第四年龄段人员的医疗保险，自愿选择参加城镇居民医疗保险的，个人缴纳的医疗保险费由基本生活保障资金全额补助；自愿选择参加城镇职工基本医疗保险的，按前年度统筹地区社会平均工资的5%，一次性缴纳10年的基本医疗保险费和大病互助费，享受住院医疗待遇（不设个人帐户）。其中基本生活保障资金补助费用总额的80%，个人缴纳费用总额的20%。
　　第三年龄段人员死亡后，其个人缴纳的养老生活保障费未领取完的部分可由其法定继承人继承，并参照城镇企业职工待遇标准由被征地农民基本生活保障资金支付丧葬补助费。
　　第十五条　各县市区人民政府及其所属劳动和社会保障部门要有计划、有步骤地组织第二、三年龄段人员进行就业前的职业技能培训，提高他们的职业技能和就业能力，免费提供职业介绍、职业指导等服务，每人可享受一次免费职业技能培训和职业技能鉴定。职业技能培训、鉴定等费用从就业培训和基本生活保障资金中列支。纳入基本生活保障体系且转城的被征地农民，处于失业状况，经基层劳动保障机构审核，可办理《湖南省就业和失业登记证》，享受有关就业政策。
　　第十六条　本办法实施前的被征地农民就业培训和基本生活保障问题，各县市区可根据实际情况制定办法，妥善解决。
　　第十七条　本办法实施前已按《株洲市被征地农民就业培训和基本生活保障试行办法》（株政办发〔2007〕27号）规定安置了的被征地农民，从其规定。
　　第十八条　本实施办法自发布之日起实施。株政办发〔2007〕27号文不再执行。如国家和省人民政府出台新的政策规定，则按新的政策规定执行。